Консультации
Уступка права требования в ВЭД, зачет требований
Правовое заключение
г. Киев
Заключение составлено: 29 мая 2009 года.
Заказчик: ООО «ХХХ», Украина.
Исходные данные:
ООО «ХХХ» (далее - ООО «ХХХ» или Новый кредитор) работает с Компанией А (нерезидент) (далее - Компания А или Должник) на основании контракта поставки №1. На сегодняшний день у ООО «ХХХ» перед Компанией А существует просроченная денежная задолженность.
Вместе с тем, у Компании А на основании контракта поставки №2 существует денежная задолженность перед Компанией Б (нерезидент) (далее - Компания Б или Кредитор), а у последней, соответственно, право требования. Срок оплаты по этому контракту уже наступил.
Между ООО «ХХХ» и Компанией А подписано дополнительное соглашение к контракту поставки №1 о том, что стороны не возражают против проведения расчетов не в денежной форме путем взаимозачетов и т.д.
В результате подписания трехстороннего Контракта уступки права требования:
1) у ООО «ХХХ» возникает обязательство оплатить стоимость уступленного права требования Компании Б;
2) между ООО «ХХХ» и Компанией А возникают взаимные встречные однородные требования, которые погашаются путем проведения зачета.
Вопросы для исследования:
1. Возможно ли заключение трехстороннего Контракта уступки права требования, по которому Кредитор уступает Новому кредитору право требования денежных средств у Должника за определенную плату (в размере уступаемого права требования)? 2
2. Какие правовые основания у Нового кредитора оплатить полученное от Кредитора право требования к Должнику, а в дальнейшем провести взаимозачет однородных встречных денежных требований между Новым кредитором и Должником? 3
ИССЛЕДОВАНИЕ:
Исследование действующего законодательства Украины, в том числе, действующих международных договоров, которые в предусмотренном законом порядке ратифицированы Украиной и являются неотъемлемой частью украинского законодательства, а также специальной литературы дает возможность сделать следующие обобщающие выводы относительно поставленных вопросов.
1. Возможно ли заключение трехстороннего Контракта уступки права требования, по которому Кредитор уступает Новому кредитору право требования денежных средств у Должника за определенную плату (в размере уступаемого права требования)?
Согласно действующему законодательству Кредитор может быть заменен в обязательстве вследствие передачи своих прав и обязанностей другому лицу на основании сделки (уступка права требования). Замена кредитора не допускается в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, в обязательствах о возмещении ущерба, причиненного увечьем, другим ущербом здоровью или смертью.
С учетом того, что действующее законодательство ни прямо, ни опосредовано не запрещает уступку нерезидентом резиденту права требования исполнения обязательства другим нерезидентом, такая сделка будет правомерной, а порядок и условия ее совершения будут регулироваться, прежде всего, положениями Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины.
Исходя из того, что сделка по замене Кредитора в обязательстве совершается в такой же форме, как и основной договор (в нашем случае договор поставки №2), на основании которого возникло обязательство, право требования которого передается Новому кредитору, сделка уступки права требования должна быть совершена в письменной форме и не подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Рассматривая вопрос возможности и необходимости заключения трехсторонней сделки, следует отметить, что замена Кредитора может быть произведена без согласия Должника, если иное не установлено договором или законом.
Законом не установлены какие-либо специальные ограничения в отношении совершения исследуемой сделки. Таким образом, в случае, если договором поставки №2 не предусмотрен запрет на передачу прав и обязанностей по договору третьим лицам, замену стороны в обязательстве, сделка уступки права требования может быть заключена с участием двух сторон (Кредитора и Нового кредитора) с последующим уведомлением Должника о замене Кредитора по договору поставки №2.
Безусловно, указанные положения законодательства ни в коей мере не ограничивают права сторон за заключение трехсторонней сделки уступки права требования.
Исходя из того, что действующее законодательство не устанавливает обязательной платности данной сделки, стороны вольны определять цену уступки по договоренности, в том числе и совершить ее на бесплатной основе.
Однако, обращаем Ваше внимание, что риском совершения сделки уступки по цене ниже номинальной стоимости уступаемого обязательства является приобретение сделкой признаков факторинговой операции, которая является финансовой услугой, что влечет за собой ряд требований, предусмотренных действующим законодательством Украины.
В связи с тем, что совершение сделки на бесплатной основе имеет негативные налоговые последствия, рекомендуем Вам придерживаться ранее принятого решения относительно совершения сделки уступки права требования по номинальной цене обязательства.
2. Какие правовые основания у Нового кредитора оплатить полученное от Кредитора право требования к Должнику, а в дальнейшем провести взаимозачет однородных встречных денежных требований между Новым кредитором и Должником?
Как было указанно выше, действующее законодательство Украины не устанавливает обязательной платности сделки уступки прав, соответственно, какая-либо норма закона не может быть правовым основанием для оплаты Новым кредитором цены уступленных прав. Данная цена является предметом договоренности сторон, а обязательство Нового кредитора по оплате Кредитору цены уступленных прав может быть установлено исключительно самой сделкой.
Исходя из этого, условия и сроки исполнения Новым кредитором своих денежных обязательств определяются договоренностью сторон, отображенной в сделке, и именно сделка уступки права требования является единственным правовым основанием для совершения расчетов между Кредитором и Новым кредитором.
В части проведения зачета встречных однородных требований между Новым кредитором (резидент Украины) и Должником (нерезидент) обращаем Ваше внимание на следующее.
Гражданским законодательством допускается прекращение обязательств между контрагентами путем зачета встречных однородных требований и не содержится ограничение на зачет встречных однородных требований во внешнеэкономической деятельности. При этом хозяйственное обязательство прекращается зачетом встречного однородного требования, срок которого не наступил или срок которого не определен или определен моментом требования.
Зачет встречных однородных требований производится в случае, когда резидент-экспортер и нерезидент-импортер имеют взаимные задолженности по различным внешнеэкономическим договорам и погашают их путем зачета.
При проведении операции зачета встречных требований во внешнеэкономической деятельности должны быть соблюдены следующие требования:
- требования контрагентов должны быть встречными - то есть каждый из контрагентов должен иметь задолженность по отношению к другому (каждая из сторон является и кредитором и должником);
- требования должны быть однородными по содержанию; не допускается зачет встречных требований, если одна из них денежная, а другая - не денежная (материальная, товарная или в виде работ, услуг);
- по обоим требованиям должен наступить срок их исполнения, установленный внешнеэкономическим договором или законом (за исключением обязательств, по которым не установлен срок их исполнения или же срок исполнения определяется моментом предъявления требования);
- между сторонами отсутствует спор о характере обязательства, его содержания, условий исполнения и т.д.
Для зачета встречных однородных требований достаточно заявления одной из сторон. При этом, для дополнительного косвенного подтверждения отсутствия спора между сторонами рекомендуем заключать между Новым кредитором и Должником двухстороннее письменное соглашение о зачете встречных взаимных требований, в котором указать, как минимум, следующую информацию:
- сума встречных требований каждой из сторон и причина их возникновения (договора, соглашения);
- сума денежных средств, которая подлежит зачету;
- дата проведения зачета.
В качестве приложения к соглашению рекомендуем приложить подтверждающие документы (например, акт сверки).
При проведении расчетов в виде зачета встречных однородных требований обязательства каждой из сторон погашаются равнозначными суммами. В случае, если суммы задолженностей не равнозначны, расчеты в части разницы должны быть проведены денежными средствами через банк.
В части валютного контроля над указанными операциями следует отметить, что ранее позиция ГНАУ была отрицательной и обосновывалась нормами статей 1 и 4 Закона Украины «О порядке проведения расчетов в иностранной валюте» №185/94-ВР от 23.09.1994 года. По указанным операциям налоговыми инспекциями к субъектам внешнеэкономической деятельности применялись финансовые санкции в виде пени за каждый день просрочки в размере 0,3% от суммы неполученной выручки в иностранной валюте, пересчитанной в денежную единицу Украины по валютному курсу Национального банка Украины на день возникновения задолженности.
Таким образом, налоговые органы считали, что в случае проведения операций по зачету встречных однородных требований во внешнеэкономической деятельности нарушаются нормы валютного законодательства, за которые следует насчитывать пеню.
Однако такую позицию ГНАУ не поддержали Национальный банк Украины, Министерство юстиции и судебные органы (в частности, постановление ВСУ от 17.12.2002 года №2-15/2542-02, Рекомендации ВСУ от 17.12.2004 года №04-5/3360, определение ВАСУ от 10.05.2006 года). Позиция Национального банка Украины была заявлена путем внесения изменений в Инструкцию о порядке совершения контроля и получения лицензий по экспортным, импортным, лизинговым операциям, утвержденную постановлением Правления Национального банка Украины от 24.03.1999 года №136, которые вступили в силу 29 января 2007 года (постановление Правления НБУ от 13.12.2006 года №455).
На сегодняшний день ГНАУ окончательно пересмотрела свой фискальный подход к прекращению обязательств по внешнеэкономическим договорам путем зачета встречных однородных требований и указала, что соблюдение условий, изложенных в указанной выше Инструкции Национального банка Украины, является основанием для принятия налоговыми органами совершенного субъектами хозяйствования прекращения обязательств по внешнеэкономическим договорам путем зачета встречных однородных требований.
ВЫВОДЫ:
1. Между сторонами может быть заключен трехсторонний контракт уступки права требования, по которому Кредитор уступает Новому кредитору право требования денежных средств у Должника за плату в размере номинальной суммы обязательства.
2. Правовым основанием для оплаты уступленного Кредитором права требования является заключенная сторонами сделка уступки права требования. Оплата производится в порядке и на условиях, изложенных в данной сделке.
3. Проведение взаимозачета однородных встречных денежных требований между Новым кредитором (резидентом Украины) и Должником (нерезидентом) не противоречит действующему законодательству Украины и не повлечет за собой каких-либо негативных последствий для сторон.
Оговорка исполнителя:
1. Контракты поставки, которые заключены между компаниями, а также проекты контрактов, дополнительных соглашений к контрактам поставки, которые стороны планируют подписать, Исполнителю не предоставлялись и не являются предметом исследования при написании данного правового заключения.
2. Исполнителю не известна информация относительно законодательства, которым регулируются заключенные между сторонами контракты поставки №1 и №2 (далее - применимое право), и не принимаются во внимание любые запреты и/или ограничения на совершение исследуемых операций, которые могут быть предусмотрены применимым правом, а также законодательством стран, резидентами которых являются Кредитор и Должник. Исследуемые операции рассматриваются исключительно исходя из положений действующего законодательства Украины.
3. В случае предоставления в дальнейшем Заказчиком и/или третьими лицами документов и/или информации, которая отсутствовала на момент проведения данного исследования, и/или документов, которые появились у сторон после завершения данного исследования, при условии, что они имеют существенный характер воздействия на изложенные обстоятельства, содержание исследования, установленные Исполнителем риски и предоставленные рекомендации являются недействительными, а исследуемые вопросы будут подлежать дополнительному изучению.